从政府采购的困惑中走过

谷辽海

一部新法律的诞生，总会为曾经迷茫的人带来一片光明。2002年6月29日，是我国《政府采购法》颁布的日子。这个日子对于其他法律职业人来说，可能不会有太多的记忆；但对于我来说，其意义就非同寻常。在我国政府采购制度试点期间，我曾接手了数起政府采购案件，由于缺乏一部具有普遍约束力的行为规范，许多案件我都是在迷惑中走过，其中印象最为深刻的就是被各大媒体称之为“全国首例政府采购案件”。

2000年7月6日，采购人国家农业部发布了“全国无规定动物疫病区建设项目”的招标采购公告。这一年是我国《招标投标法》正式实施的第一年，我的当事人与另一家供应商参与了这一项目中的“无规定动物疫病区仪器设备”投标，同年8月8日开标。之后，谁中标，人们一无所知。半年后，荻悉另一家供应商中标且已履行合同时，我的当事人开始向采购人质疑，并向国家发改委重大项目稽查办公室投诉，但历时10个月、前后几十次的质疑和投诉，均犹如石沉大海，杳无音信。

《政府采购法》诞生这一天，特别让人兴奋和激动的是，法律对于采购信息披露范围和渠道、供应商质疑和投诉、处理期限和程序、相关部门监督和主管等方面均作出了相应的规定，同时明确了司法救济途径，使我眼前豁然开朗。然而接下来的日子，我却怎么也乐观不起来。对比研究《招标投标法》和《政府采购法》的适用范围，我发现了前后颁布的两部法律之间存在着许多矛盾。例如：采购对象的强制招标范围，前一部法律规定的公开招标限额标准是由国家发改委拟定和公布，后一部法律则明确规定由财政部门拟定，中央和地方政府公布；又如：后一部法律明确规定工程采购的主管机关是财政部门，但又规定招标采购适用前一部法律。政府采购的主要方式就是公开招标，如果适用前一部法律，是否也就意味着凡是招标采购就排除财政部门的主管。此外，两部法律对于集中采购与分散采购、公开招标与其它采购方式、主管机关与监督部门等方面均存在着众多的冲突。由于法律制度所存在的严重缺陷，致使我们的实践工作开始走向了迷途。

究竟应该适用哪部法律？2003年1月20日，某省交通部门对其辖区内某地下隧道防水材料、价值高达600万元的采购项目，委托北京一家招标公司进行公开招标，采购信息在国家发改委指定的某招标采购网上进行了公开披露，江苏的一家地下防水工程材料公司参加了投标，经过开标、唱标、公证、评标、定标等程序后，某省交通部门所属的一家地下防水工程材料公司中标，江苏的这家供应商与其他省市的另外5家供应商全部落标。未能中标的江苏供应商认为：首先，他们的防水材料获得了国家多项发明和实用新型专利，在本行业中是众所周知的名牌，且在本次投标中，所报的价格远远低于中标供应商，应该属于适格供应商；其次，采购人及其代理机构的本次招标采购信息未能在财政部门指定的媒体上公开披露为违法行为；第三，本次采购项目未纳入某省政府采购中心进行统一采购系违法行为。对此，招标公司对质疑答复时认为，本次采购项目是属于工程所需的货物，应适用《招标投标法》，采购代理和招标信息披露都应该适用前一部法律。质疑供应商不满意这种答复，向某省财政厅提出了投诉。接到了投诉，财政部门才知道招标采购项目的相关信息，但如何适用法律却无所适从。最后，财政厅采纳了招标公司的意见，驳回了投诉。类似这样的案例，实践中不胜枚举。

谁为违法行为“埋单”。现行法律在设置双方当事人的法律责任条款时制定了许多的不平等条款，实践中的采购案例让我们陷入了无限的困惑之中。2004年3月8日，某市财政局对该市投诉供应商与采购人市教育局、某招标公司、第三人某网络科技司等当事人之间政府采购公开招标争议一案，作出投诉处理决定：招标公司代理采购人在当地的政府采购网上发布“多媒体工程”的预中标结果公示信息，投诉供应商排列第一，其次是第三人。投诉供应商接到中标通知书，曾经三次向采购人要求签订中标的采购合同，但采购人对中标供应商的申请始终予以回避，迟迟不给予答复。财政局认为，中标、成交结果确定后，招标公司发出中标通知书，采购人应该与中标供应商在约定的时间内签订合同，采购人拒绝签约行为，违反了《政府采购法》第七十一条第一款第六项规定。为此，依照《政府采购法》第七十三条第一款二项规定，财政局撤销本次“多媒体工程”的采购合同，将本次采购合同授予第三人某网络科技司。投诉供应商认为，财政局既然认定采购人的行为违法，又不责令其履行法定义务，反而让第三人与采购人签订本次合同，有悖于公平。为此，投诉供应商以原告的身份，将财政局推上了行政诉讼的被告席。法院诉讼的结果是维持财政局的具体行政行为。倘若仅仅从《政府采购法》的规定来分析这个案件，财政局的处理决定是有明确法律依据的，很难说其违法。因为法律对于采购人及其代理机构在中标、成交通知书发出后不与中标、成交供应商签订合同的，只要这一事实成立，那么行政主体对这一违法情形的处理结果是：中标、成交供应商已经确定但采购合同尚未履行的，撤销合同，从合格的中标、成交候选人中另行确定中标、成交供应商。法律这样的规定，对于排列第一的中标或者成交供应商显然是非常不公平的。

又如：一起采购合同缔结程序中的贿赂行为而引起的争议。实施政府采购制度的国家和地区，对当事人通过贿赂手段签订政府采购合同的，都认为是严重的违法行为，合同必然无效。但我国的法律则是看具体情况，并不一概认定是无效行为。2005年12月16日，原告某网络科技公司提起行政诉讼称，两个月前，原告参加了某招标公司代理的某市“第二代居民身份证软硬件设备项目”政府采购活动，投标结束后，被投诉人在当地政府采购网站上公布了预中标供应商的名单，原告与投诉人某电脑公司、第三人某计算机销售公司分别排列为第一、第二和第三的名次。收到中标通知书的当天，原告就与采购人某市公安局签订了政府采购合同。该合同履行过程中，某市财政局接到投诉人的投诉，称招标公司在本次公开招标过程中有收受贿赂行为，投诉供应商曾向负责本次政府采购代理事务的招标公司总经理赠送了5000元的购物券，但却未能够获得本次政府采购定单。经过调查后，财政局证实投诉供应商的投诉情况属实。为此，撤销了本次采购合同，责令招标公司将购物券予以退还，与此同时，另行确定排列在第三名的预中标供应商即本案的第三人作为适格供应商，与市公安局重新签订了采购合同。原告认为，收受贿赂的是招标公司负责人，行贿的是投诉供应商，原告并没有向任何人行贿，在投标过程中不存在任何的违法行为。然而，原告与采购人所签订的合同却被撤销了。财政局的投诉处理结果显然侵害了他们公司获得采购合同的机会。为此，原告要求法院撤销财政局的具体行政行为。2006年2月，法院作出行政判决，维持财政局的投诉处理决定。笔者看完这个案例深为原告惋惜，但财政局和法院各自的处理结果还是有法律依据的，即《政府采购法》第七十二条第一款第一项规定，采购人、采购代理机构及其工作人员在采购过程中接受贿赂或者获取其他不正当利益情形的，依照《政府采购法》第七十三条第一款第二项处理，即中标、成交供应商已经确定但采购合同尚未履行的，撤销合同。笔者认为，法律的这种规定，显然有悖于公平原则。采购人、采购代理机构作为合同的一方当事人，在合同缔结过程中通过不正当的手段谋取私利，侵害了所有参加公平竞争的供应商的合法利益，侵害了国家利益，怎么能给予保护而不予以制裁呢？

《政府采购法》出台四年了，现行制度中的种种缺陷，其主要根源是存在着两部在同一位阶又是从同一角度规范政府采购行为的法律，只有将《招标投标法》的内容完全纳入到《政府采购法》中，才能彻底从根本上解决目前所存在的矛盾和冲突，从而有利于维护我国政府采购法的严肃性，以保证全国政府采购市场在统一的法制轨道上健康地运行，最终使我们的从业人员从政府采购尴尬中走出。
作者：谷辽海
北京市辽海律师事务所 律师
2006年6月26日

国家林业局


天然林资源保护工程“四到省”考核办法（试行）

2002-10-31


一、根据国务院批准的天然林资源保护工程实施方案和国家林业局、国家计委、财政部、劳动和社会保障部《关于组织实施长江上游黄河上中游地区和东北内蒙古重点国有林区天然林资源保护工程的通知》，为了全面考核天然林资源保护工程建设目标、任务、资金、责任到省（以下简称“四到省”）情况，保障工程的顺利实施，制定本考核办法。
二、“四到省”的考核对象为天然林资源保护工程区的省、自治区、直辖市、大兴安岭林业集团公司、新疆生产建设兵团（以下简称省）。
三、“四到省”的考核内容主要包括工程组织管理、木材停伐减产与森林管护、公益林与基础设施建设、富余人员分流安置与养老保险社会统筹，以及资金管理等方面。
四、“四到省”的考核由国家林业局牵头组织进行，各级林业、计划、财政、劳动保障等部门按照职责分工，密切配合。考核的程序是：
（一）各省按照本办法规定的考核内容和指标进行自我考核，并将结果报国家林业局。
（二）国家林业局根据各类调查、核查、审计、稽查情况和相关资料，结合各省自我考核，组织评定各省的考核结果。
（三）国家林业局将考核结果报国务院并通过新闻媒体予以公布。
“四到省”考核工作每年进行一次，每年下半年完成上一年度的考核。各省应于5月底以前上报上一年度的自我考核结果。
五、考核坚持客观、公正、实事求是的原则，采用综合评分的方法进行。每个考核项目选取一定数量的考核指标进行评分，各考核指标的得分相加，即为该单位的总得分。没有某些建设内容的单位，其考核得分按应得分折合为100分来推算，即：总得分-应得总分×100=考核得分。
六、考核指标。
（一）工程组织管理（10分）
1．省级工程管理机构建设（2分）
成立了天保工程领导小组和办公室，落实了各成员单位的职责分工，有专职人员进行工程管理并落实了业务经费的单位得满分，缺少任何一项的不得分。
领导小组和办公室的情况根据有关文件确认。
2．县级目标责任状签订率（4分）
与上级人民政府签订目标责任状的县级人民政府数量与工程县总数之比。
目标责任状签订率100%的得4分；每降低1个百分点得分递减0.2分，＜80%的不得分。
签订目标责任状的单位数量根据责任状复印件计算。
3．省级工程信息管理（2分）
省级工程建设档案完整的得1分，实现了计算机管理的得0.5分，按时提交天保工程信息报告的得0.5分，三项累计为该指标得分。
4．县（局）级工程信息管理（2分）
天保工程信息档案完整的县（局）数占总工程县（局）数100%的得2分；每降低1个百分点得分递减0.1分，80%以下的不得分。
工程信息管理情况以国家林业局天保工程管理部门掌握和核查的结果为准。
（二）木材停伐减产与森林管护（30分）
1．木材产量调减到位情况（8分）
天保工程区木材产量按计划调减到位的得8分，否则不得分。实际木材产量以国家林业局核实的数据为准。
2．森林资源案件的查处率、结案率（各2分）
查处率≥90%的得2分，每降低1个百分点得分递减0.2分，＜80%的不得分。没有发生案件的得2分。
结案率≥80%的得2分，每降低1个百分点得分递减0.2分，＜70%的不得分。没有发生案件的得2分。
案件查处率、结案率根据森林公安和资源林政部门提供的数据计算。
3．中央领导和国家林业局领导批转的重大森林资源案件的查处率、结案率（各2分）
查处率≥95%的得2分，每降低1个百分点得分递减0.2分，＜85%的不得分。没有批转的重大森林资源案件的得2分。
结案率≥90%的得2分，每降低1个百分点得分递减0.2分，＜80%的不得分。没有批转的重大森林资源案件的得2分。
案件查处率、结案率根据各省上报的案件查处报告计算。
4．森林火灾受害率（3分）
森林火灾受害率≤0.5‰的得3分，每上升0.1个千分点得分递减0.3分，＞1.5‰的不得分。
森林火灾受害率以森林防火部门提供的数据为准。
5．森林病虫害成灾率（3分）
森林病虫害成灾率在控制标准内的得3分，超标的不得分。
森林病虫害成灾率以森林病虫害防治部门提供的数据为准。
6．管护责任落实率（8分）
考核指标明确、任务承担合理、责任落实到人的管护面积与应管护面积之比。落实到人的管护面积根据省级天保工程管理部门按管护责任书（管护合同）统计的面积计算，或根据国家级核查的结果计算。
管护责任落实率100%的得8分，每降低1个百分点得分递减0.4分，＜80%的不得分。
（三）公益林与基础设施建设（20分）
1．人工造林、封山育林、飞播造林任务完成率（各1分）
人工造林、封山育林、飞播造林完成面积与年度计划面积之比。完成面积根据各省统计上报经核实的数据计算。年度计划调整并报国家林业局批准的，年度计划面积按调整后计算。
人工造林、封山育林、飞播造林任务完成率≥100%的得1分，100%以下每降低1个百分点得分递减0.1分，＜90%的不得分。
2．人工造林、封山育林、飞播造林面积核实率（各1分）
人工造林、封山育林、飞播造林的核实面积与统计上报面积之比。各项核实率以国家林业局核查的结果为准。
人工造林、封山育林、飞播造林核实率100%的得1分，每降低1个百分点得分递减0.1分，＜90%的不得分。
3．人工造林、封山育林面积合格率（各2分）
人工造林、封山育林面积合格率为达到人工造林、封山育林合格标准的面积与核实面积之比。合格率以国家林业局核查的结果为准。
人工造林、封山育林面积合格率100%的得2分，每降低1个百分点得分递减0.1分，＜80%的不得分。
4．人工造林保存率（2分）
人工造林保存率为人工造林三年后保存面积与原统计上报面积之比。保存率以国家林业局核查的结果为准。
人工造林保存率南方100%，北方≥90%的得2分；每降低1个百分点得分递减0.1分；南方＜80%，北方＜70%的不得分。
5．飞播造林核实面积成效率（2分）
飞播后达到核查规定的成效年限的核实成效面积与核实宜播面积之比。成效率以国家林业局核查的结果为准。
飞播造林核实面积成效率南方≥50%，北方≥40%的得2分；每降低1个百分点得分递减0.1分；南方＜30%，北方＜20%的不得分。
6．作业设计率（2分）
公益林建设项目有作业设计的面积与核实面积之比。作业设计率100%的得2分，每降低1个百分点得分递减0.1分，＜80%的不得分。作业设计率以国家林业局核查的结果为准。
7．检查验收率（1分）
对公益林建设项目进行了检查验收的面积与核实面积之比。检查验收率100%的得1分；每降低2个百分点得分递减0.1分，＜80%的不得分。检查验收率以国家林业局核查的结果为准。
8．森林防火、种苗基础设施建设、科技支撑项目完成情况（各1分）
按年度计划完成森林防火、种苗基础设施建设、科技支撑任务，检查合格的得1分，否则不得分。
（四）富余人员分流安置与养老保险社会统筹（20分）
1．富余职工安置率（6分）
累计安置的富余职工人数与规划进度要求的安置人数之比。富余职工安置包括职工转产分流、一次性安置等。实际安置的富余职工人数根据国家林业局核实的数据计算。
安置率100%的得6分；每降低1个百分点得分递减0.3分，＜80%的不得分。
2．基本养老保险参保率（6分）
加入省、地、县级基本养老保险统筹的人数与应加人人数之比。基本养老保险参保率根据各省上报的统计数据计算。
基本养老保险参保率100%的得6分，每降低1个百分点得分递减0.3分，＜80%的不得分。
3．基本养老保险金按时足额发放率（4分）
年度基本养老保险金实发金额与基本养老保险金应发金额之比。基本养老保险金按时足额发放率根据各省上报的统计数据得出。
基本养老保险金按时足额发放率100%的得4分，每降低1个百分点得分递减0.4分，＜90%的不得分。
4．下岗职工基本生活费发放率（4分）
按时发放基本生活费的下岗职工人数与总下岗职工人数之比。获得基本生活费的下岗职工人数按国家林业局核实的数据计算。
下岗职工基本生活费发放率100%的得4分；每降低1个百分点得分递减0.2分，＜90%的不得分。
（五）资金管理（20分）
1．年度地方基本建设配套资金到位率（3分）
年度实际到位的地方基本建设配套资金量与批准的省级实施方案规定的地方基本建设配套资金量之比。实际到位的地方基本建设配套资金量根据省、地、县级预算下达文件计算。
年度地方基本建设配套资金到位率≥100%的得3分，100%以下每降低2个百分点得分递减0.1分，＜40%的不得分。
2．年度地方财政配套资金到位率（3分）
年度实际到位的地方财政配套资金量与批准的省级实施方案规定的地方财政配套资金量之比。实际到位的地方财政配套资金量根据省、地、县级预算下达文件计算。
年度地方财政配套资金到位率≥100%的得3分，100%以下每降低2个百分点得分递减0.1分，＜40%的不得分。
3．资金拨付到位率（4分）
按照有关规定及时拨付到工程县（局）的资金量与年度计划下达的中央投资（资金）和地方配套资金总量之比。按工程管理要求预留的质量保证金可不计入应拨付的资金总量。
资金拨付到位率100%的得2分，每降低1个百分点得分递减0.2分，＜90%的不得分。
4．资金违规率（8分）
违规资金量与稽查和审计资金总量之比。违规资金量根据国家级工程资金稽查和审计结果计算。
资金违规率为0的得8分，每上升0.5个百分点得分递减1分，＞4%的不得分。
5．违规资金整改率（2分）
完成整改的违规资金量与违规资金总量之比。整改的违规资金量根据省级整改报告计算。
违规资金整改率100%或资金违规率为0的得2分，每降低1个百分点得分递减0.2分，＜90%的不得分。
七、工程实施中成绩突出，有下列情况的，可以获得奖励分：
（一）省级人民政府出台了天保工程的重大政策，促进了天保工程顺利实施的，加5分；
（二）超额落实配套资金20%以上的，加5分；
（三）超额完成公益林建设任务20%以上，经核实达到合格标准的，加5分。
八、对工程实施中出现重大问题，有下列情况的，对总分进行扣减。
（一）虚报工程建设成绩，问题严重的
1．虚报人工造林、封山育林、飞播造林面积其中一项达到15%以上的，扣5分；
2．虚报人工造林、封山育林、飞播造林面积其中一项10—15%的，扣3分。
（二）弄虚作假，应付检查的，扣5分。
弄虚作假是指：
1．伪造被核查的原始资料和凭证；
2．伪造被核查现场；
3．同一建设内容多头重复申报核查。
（三）发生工程建设质量事故的
1．发生特大造林质量事故2起以上的，扣5分，1起的扣3分；
2．发生重大造林质量事故5起以上的，扣5分，每减少1起递减1分；
3．发生一般造林质量事故10起以上的，扣5分，每减少2起递减1分。
（四）发生破坏天然林资源案件的
1．发生特大破坏天然林资源案件2起以上的，扣5分，1起的扣3分；
2．发生重大破坏天然林资源案件5起以上的，扣5分，每减少1起递减1分；
3．对发生重、特大破坏天然林资源案件推卸责任、不积极查处的，扣5分，对督办案件不能按时查结的，扣3分。
（五）乱批滥占林地、毁林开垦或超限额采伐森林的
1．乱批滥占林地、毁林开垦5起以上的，扣20分，每减少1起递减4分；
2．超限额采伐森林的县局级单位3个以上的，扣40分，每减少1个县局级单位递减15分。
（六）使用工程资金违规违纪，问题严重的
1．审计、稽查、工程核查查明的资金违规率7.0%以上的，扣5分；
2．审计、稽查、工程核查查明的资金违规率5.0—6.9%的，扣3分；
3．审计、稽查、工程核查查明的资金违规率4.0—4.9%的，扣1分。
（七）发生重特大森林火灾，措施不力的，扣5分。
措施不力是指：
1．天保工程区市、县、乡森林防火机构不健全；
2．防火责任制不落实；
3．森林防火基础实施未纳入地方国民经济和社会发展规划及林业发展总体规划；
4．森林火灾预防和扑救经费未纳入地方财政预算；
5．发生森林火灾，有关领导未及时深入现场组织指挥扑救；
6．森林防火基础实施和装备未与天保工程建设同步规划、同步设计、同步施工、同步验收。
九、对各省考核总分从高到低进行排序，对总分列前5名的单位，由国家林业局予以表彰奖励；对总分列最后2名的单位，国家林业局将对其任务、资金进行调控，并限期进行整改。整改不合格的，将停止安排建设任务，停拨工程资金。
十、本办法由国家林业局负责解释。